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中国政法大学中欧法学院2019年推免生复试题(法律分析)

发布时间:2022-06-23 10:23:23 | 来源:中国政法大学中欧法学院

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中国政法大学中欧法学院 2019 年推免生复试题(法律分析)

请完整回答下列两道题。

第一题:

请阅读以下新闻报道,然后回答相关问题(本题共 50 分。其中第一问 20 分;第二问、第三问各 15 分)。

2016 年 2 月 28 日13 时17分许,杨某兄(哥哥,32 岁)和杨某弟(弟弟,28岁)在武汉市武昌区杨建某兄临街住所门前坐着聊天。因杨某兄摸了蹿到其身边的一条狼狗臀部,遭到狗主人彭某某(男,殁年 45 岁)谩骂——“狗日的,找死啊?”杨某弟因不满彭某辱骂哥哥,与彭某发生口角。彭某当即扬言要找人报复杨某弟,并当场打电话邀人后离开。

13 点 27 分许,狗主人彭某邀约黄某、熊某、王某共四人携洋镐把冲入杨某弟家中,对杨某弟围殴、暴打。打斗中,彭某所持洋镐把打断为两截(有视频为证)。

此时,哥哥杨某兄在不远处看到弟弟被人围殴、暴打,且听到狗主人彭某喊着“往死里打、往死里打”。于是,杨某兄立即返回家中,取来一把双刃军刺刀,追刺彭某数刀。彭某受伤后仓皇逃离现场;其他三人转向攻击杨某兄,后逃散。16 时许,彭某经抢救无效死亡。经尸检,彭某系“被他人以单刃锐器刺伤胸腹部造成胃破裂、肝破裂,血气胸致急性失血休克性死亡”。

案发后,武昌公安机关当晚对杨某弟、杨某兄刑事拘留;检察机关以杨某兄、杨某弟涉嫌故意伤害罪提起公诉。检察机关认为,“我们认可两被告人事先没有合谋,但在打斗过程中,杨某兄看见弟弟被殴打,专门返回房间拿出军刺刀,冲出房间,从背后拉住彭某反手刺了彭某,后又正面刺了一刀,从被害人彭某死亡的结果看,两人构成共犯”。

被告人杨某兄辩解,“当时四个人围住我弟弟打,洋镐把都打断了,而且彭某多次呼喊“打死他,打死他”。我耳闻目睹这些情景,就返回家中取了收藏多年的军刺。我拿刀捅彭某的本意是为了救我弟弟,并不是为了伤人。我认为我的行为不是犯罪、是正当防卫。”

问:

1. 假设你是本案的公诉人,请根据上述案件事实,按照犯罪构成要件,撰写起诉书(20 分)。

2. 假设你是本案被告人杨某兄的辩护人,请根据上述案件事实,撰写辩护词(15分)

3. 假设你是本案被告人杨某弟的辩护人,请根据上述案件事实,撰写辩护词(15分)

附:《刑法》

第二十条 【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。

第二十一条 【紧急避险】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。

第一款中关于避免本人危险的规定,不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

第二十五条 【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。

对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第二百三十二条 【故意杀人罪】故意杀人的,处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的,处三年以上十年以下有期徒刑。

第二百三十三条 【过失致人死亡罪】过失致人死亡的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑。本法另有规定的,依照规定。

第二题:

2014 年 12 月 18 日,茂名石化实华股份有限公司(以下简称“茂化实华”)与宝鼎科技股份有限公司(以下简称“宝鼎科技”)和天津飞旋科技研发有限公司(以下简称“天津飞旋”)共同签署《关于共同出资设立天津飞旋风机科技有限公司(后经核准为亿昇公司)的合同》(以下简称《出资合同》),设立亿昇(天津)科技有限公司(以下简称“亿昇科技”),拟共同实施磁悬浮鼓风机项目的研发和建设,其宗旨系为利用各方资源、资金优势,实现优势互补和各方利益共同化和最大化,因此天津飞旋作为技术资源一方以无形资产出资,茂化实华公司与宝鼎科技同为上市公司,具有较强的筹融资能力,因此均以货币资金出资。各方股权比例为 36%、34%、30%,茂化实华公司虽为亿昇公司第一大股东,但并不足以控制公司。但茂化实华公司与宝鼎科技均为上市公司,合并持有亿昇公司 70%的股权,对亿昇公司的依法规范运作具有极强的促进作用。在此背景下,亿昇公司自设立伊始,三方股东合作的紧密性和持续性就通过《出资合同》和《章程》的特别约定予以固化。其中,《出资合同》第 22.4 条第 1 款规定:“目标公司成立后,未经其他方书面同意,任何一方不得转让其持有的目标公司全部或部分股权。”《章程》第 99 条第 1 款规定:“公司成立后,未经其他方书面同意,任何一方不得转让其持有的公司全部或部分股权。”另外,《出资合同》第 22.4 条第 4 款规定:

“目标公司成立后,未经其他方书面同意,任何一方不得将其持有目标公司的全部或部分股权的全部或部分权利、权益或权力(包括但不限于表决权、分红权或收益权)设定质押、信托、托管或其他任何第三方权利、权益或权力。”《章程》第 102 条规定:“公司成立后,未经其他方书面同意,任何一方不得将其持有公司的全部或部分股权的全部或部分权利、权益或权力(包括但不限于表决权、分红权或收益权)设定质押、信托、托管或其他任何第三方权利、权益和权力。”

2018 年 7 月 18 日,宝鼎科技发布《关于拟出售参股公司股权的公告》,拟作价7000 万向天津飞旋转让所持亿昇科技 34%股权,并按规定向亿昇大股东茂化实华发去《通知函》征求意见。同年 7 月 26 日,茂化实华发布《关于对宝鼎科技股份有限公司复函的公告》,表示不同意宝鼎科技此次股转案,理由是:“鉴于亿昇三个股东合作的初衷,以及如果宝鼎科技通过向天津飞旋转让股权的行为退出亿昇公司,天津飞旋将成为亿昇拥控股股东,茂化实华将失去亿昇第一大股东的地位,这种法律后果将打破目前亿昇三方股东持股均衡的格局,本次交易将对茂化实华在亿昇的股东权利产生重大不利影响。”7 月 27 日,宝鼎科技发布《关于拟出售参股公司股权的进展公告》,称:茂化实华虽然隔着公告回复了公司,但是至今宝鼎科技未收到茂化实华的正式书面复函,并且其主张绝对禁止股东转让股权,不符合《公司法》也有违商业伦理,对于茂化的“无理诉求”,公司将通过司法途径维权。

问题一:试分析《出资合同》第 22.4 条第 1 款、《章程》第 99 条第 1 款、《出资合同》第 22.4 条第 4 款、《出资合同》第 22.4 条第 4 款和《章程》第 102 条的效力。(20 分)

问题二:假设你是宝鼎科技的律师,请就本案为宝鼎科技出具一份法律意见。(30分)

参考法条:

《公司法》第七十一条:

“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。

经股东同意转让的股权,在同等条 件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

《公司法》第七十二条:

“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条 件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。”

原标题:中国政法大学中欧法学院2019年推免生复试题(法律分析)

文章来源:http://www.cesl.edu.cn/info/1275/3743.htm

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